一、相關(guān)公司注銷制度
根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司注銷必須經(jīng)過解散、清算、注銷登記等法定程序，注銷后，公司即告終結(jié)。從《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定看，對(duì)解散、清算和注銷的規(guī)定都不夠細(xì)化，導(dǎo)致在實(shí)踐中有些問題無法找到法律依據(jù)，以致公司相關(guān)利害關(guān)系人的利益得不到保證。尤其是注銷制度，只在《公司法》第189條中作了規(guī)定：公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第36、37、38條只規(guī)定了申請(qǐng)注銷登記的程序性條件。從現(xiàn)有法規(guī)來看，《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》對(duì)于公司注銷后遺留的相關(guān)問題，如債權(quán)債務(wù)問題都未涉及。本文擬對(duì)公司注銷后債權(quán)問題的處理進(jìn)行深度研究。
1、公司注銷登記的有關(guān)規(guī)定
《公司法》規(guī)定，公司注銷必須履行解散-清算-注銷登記三項(xiàng)程序。公司解散是公司清算的原因，也是清算的前置性程序，而清算又是公司注銷的前置性程序。公司只有經(jīng)過上述三項(xiàng)程序，才能使其法律人格和各種權(quán)利義務(wù)歸于消滅。經(jīng)注銷登記并公告后，公司終止。我們可以將公司注銷登記日理解為公司終止日。
2、公司注銷后的債權(quán)問題
公司注銷后，其法人人格歸于消滅，但其原有的債權(quán)債務(wù)是否也不能繼續(xù)追索，則是一個(gè)值得探討的問題。在清算階段，所有債權(quán)債務(wù)都應(yīng)了結(jié)，并于清算后，公司的剩余財(cái)產(chǎn)由股東取得，建立這些規(guī)定的前提是在清算前和清算中的公司實(shí)有財(cái)產(chǎn)。但是，現(xiàn)實(shí)中還存在著公司即使于清算結(jié)束后仍然有尚未處理完畢的債權(quán)，這種情況可能是由兩種原因造成的：一是公司在清算期間遺漏的債權(quán)：二是在清算期間已經(jīng)存在，但暫時(shí)無法實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。對(duì)于這部分債權(quán)的最后歸屬，目前尚無法律法規(guī)作出明確規(guī)定。按照現(xiàn)在法規(guī)的規(guī)定和民法理論，只能理解為隨著公司的終結(jié)，所有債權(quán)債務(wù)都?xì)w于消滅。但是，從財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的角度看，清算后公司未處理實(shí)現(xiàn)的債權(quán)，按照其性質(zhì)，也屬于公司的財(cái)產(chǎn)，并最終屬于股東所有。那么，這部分財(cái)產(chǎn)最終應(yīng)該怎么處理?是隨著公司法人資格的消滅而消滅，還是由原股東繼續(xù)追索?
(1)公司注銷后民事主體地位的喪失?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止?！惫窘K止后即告消滅，其權(quán)利義務(wù)就失去了載體。公司失去其法人資格，也就失去其民事主體資格。失去以公司名義行使債權(quán)人權(quán)利的資格。因此，如果還存在原公司尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)，因原公司已不存在，自然也就無法繼續(xù)行使追索權(quán)了。
(2)公司注銷后原股東能否向債務(wù)人追索。公司財(cái)產(chǎn)是公司合法占有的全部財(cái)產(chǎn)，包括以公司名義擁有的物權(quán)、債權(quán)和無體財(cái)產(chǎn)權(quán)。在公司存續(xù)期間．公司對(duì)公司財(cái)產(chǎn)享有全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。在現(xiàn)代公司理論中，公司的財(cái)產(chǎn)和股東的財(cái)產(chǎn)是區(qū)分開的。股東的出資轉(zhuǎn)化為公司財(cái)產(chǎn)后，在公司存續(xù)期間，股東不能要求公司返還財(cái)產(chǎn)。但是，一旦公司解散，并最終發(fā)生公司終止的情形，對(duì)于公司最后的剩余財(cái)產(chǎn)，其所有權(quán)應(yīng)該還由原股東取得，并由原股東按照出資比例分配。公司財(cái)產(chǎn)最初的來源是股東出資，其后經(jīng)過公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，使股東的原出資數(shù)量發(fā)生了變化，這種變化可能是數(shù)量上的增加，也可能是減少。對(duì)于超出原出資的財(cái)產(chǎn)，可以視為原出資的滋息。這樣，由原出資人取得公司終止后的剩余財(cái)產(chǎn)就順理成章了，也是符合民法基本原理的。經(jīng)過清算后，以公司剩余的現(xiàn)資產(chǎn)清償了公司的債務(wù)后，可能仍有剩余財(cái)產(chǎn)，這些剩余財(cái)產(chǎn)一部分是現(xiàn)資產(chǎn)．可以由原股東立即分得。但是，也存在著一部分尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)，由于各種復(fù)雜的原因，這部分債權(quán)在公司清算結(jié)束后仍未實(shí)現(xiàn)。這部分債權(quán)存在著兩個(gè)問題：一個(gè)是是否可以由原股東取得，另一個(gè)是這部分債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，應(yīng)該由誰來負(fù)責(zé)追索?對(duì)于第一個(gè)問題，應(yīng)該沒有什么爭(zhēng)議和法律障礙．原股東作為公司終結(jié)后財(cái)產(chǎn)的所有人，理應(yīng)取得其所有權(quán)。但是，第二個(gè)問題就存在著障礙。因?yàn)樵疽呀?jīng)終結(jié)，那么，即使原股東取得債權(quán)，他以什么名義行使債權(quán)呢?由于原公司已不存在，顯然不能再以原公司的名義追索債權(quán)了，那么，就只能由原股東名義行使追索權(quán)了。但是，障礙在于原債的發(fā)生是公司與債務(wù)人之間的關(guān)系，并不是股東與債務(wù)人之間的關(guān)系。所以，我們首先應(yīng)考慮的是如何解決股東與原公司債務(wù)人之間的關(guān)系問題。
二、公司注銷后債權(quán)問題的解決方案
股東出資設(shè)立公司的目的是追求利益，公司終結(jié)后的剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)屬于原股東所有，即使這部分利益未實(shí)現(xiàn)，它仍然屬于股東所有，而不能屬于公司原債務(wù)人所有。原公司債務(wù)人不能因?yàn)楣咀N而取得本應(yīng)清償給公司的財(cái)產(chǎn)，如果對(duì)這種行為不予以追究，則不利于社會(huì)誠(chéng)信體系的建立。
公司注銷后原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為原股東的債權(quán)公司在清算終結(jié)后，股東分得剩余財(cái)產(chǎn)。剩余財(cái)產(chǎn)當(dāng)然應(yīng)包括公司遺留的、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。對(duì)于這部分債權(quán)，因?yàn)楣疽巡淮嬖诹恕Ｊチ擞稍纠^續(xù)行使權(quán)利的依據(jù)，只能由原公司的股東來行使權(quán)利。原股東行使權(quán)利存在的首要障礙是：如何將原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為股東的債權(quán)，而只有轉(zhuǎn)化后，才能由原股東向原公司債務(wù)人主張權(quán)利?？朔@個(gè)障礙，針對(duì)不同的情況，有三種解決方案：
1、在公司注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東。公司進(jìn)入清算階段后，其法人資格仍然存在，因此，它可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)利，只要這種轉(zhuǎn)讓與《公司法》規(guī)定的在清算階段公司行為的限制不沖突即可。轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)可從《合同法》中找到?！逗贤ā芬?guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但必須通知債務(wù)人，同時(shí)受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。這就為公司原股東取得公司的債權(quán)提供了法律依據(jù)。股東盡管是公司的出資人，但他是獨(dú)立的與公司和債務(wù)人之外的第三人。那么，程序性的工作就是公司只要在注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原股東，并通知原債務(wù)人即可，這樣即使在公司注銷后，原屬于公司的債權(quán)也不至于消滅，只是發(fā)生了轉(zhuǎn)移。對(duì)于受讓該債權(quán)的股東來說，面臨的風(fēng)險(xiǎn)是該債權(quán)有可能不能實(shí)現(xiàn)。因此，在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)遵循自愿的原則，由股東主動(dòng)接受。同時(shí)，在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)考慮受讓者所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，給予其適當(dāng)?shù)恼劭蹆?yōu)惠。
2、分配債權(quán)給股東。在這種模式下，公司不履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，而是在分配公司剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)將遺留的、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)直接分配給股東。其法律依據(jù)是《公司法》的規(guī)定，公司在清算完畢后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。當(dāng)然，從程序上說，分配到該債權(quán)的股東，如要實(shí)現(xiàn)該債權(quán)，則仍應(yīng)履行《合同法》所規(guī)定的程序，才能向債務(wù)人主張權(quán)利。
3、被遺漏的債權(quán)，原股東均有權(quán)追索。對(duì)于被遺漏的債權(quán)。原股東仍享有最終所有權(quán)。但由于在清算階段該部分債權(quán)可能還未被發(fā)現(xiàn)，而是在公司終結(jié)后被發(fā)現(xiàn)的，所以這部分債權(quán)不可能在公司終結(jié)前被分配到股東個(gè)人名下，應(yīng)屬于原股東共有，因此，這部分債權(quán)原股東均有追索權(quán)。
三、小結(jié)
綜上所述，至于公司注銷后有關(guān)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)處理問題，在注銷公司實(shí)踐工作中有三個(gè)可選擇性的解決方案，若按第一、第三個(gè)方案處理，即債權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東或被遺漏后追索，當(dāng)股東最終收回債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)時(shí)都可能會(huì)涉及到股東個(gè)人所得稅等涉稅稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。因此，更傾向于第二個(gè)方案，即公司注銷過程中將債權(quán)分配給股東，不作債權(quán)轉(zhuǎn)讓處理，相對(duì)涉稅風(fēng)險(xiǎn)較低。
本文作者簡(jiǎn)介：潘宇斌先生，會(huì)計(jì)學(xué)博士、MBA畢業(yè)，高級(jí)會(huì)計(jì)師，執(zhí)業(yè)注冊(cè)會(huì)計(jì)師，中國(guó)會(huì)計(jì)學(xué)會(huì)和廣東會(huì)計(jì)學(xué)會(huì)高級(jí)會(huì)員，曾任廣東省大型國(guó)企財(cái)務(wù)總監(jiān)和監(jiān)事會(huì)主席，現(xiàn)任廣州博達(dá)財(cái)稅公司董事長(zhǎng)兼總裁。
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